A abordagem do Brasil à lei de investimento. Os chamados acordos bilaterais de investimento estão entre os elementos mais divisivos do direito econômico internacional (BITs).
Esses acordos, alguns dos quais datam de mais de 50 anos, destinam-se em grande parte a salvaguardar o investimento estrangeiro. Como consequência, eles são muitas vezes desequilibrados, oferecendo diretrizes rígidas para o comportamento do Estado que são executáveis por meio de arbitragem internacional, exigindo pouco em termos de obrigações recíprocas do investidor.
O objetivo dos governos modernos é atrair investimentos, mas não a qualquer custo. Além disso, eles visam resolver quaisquer divergências com os investidores de maneira previsível, justa e equilibrada para todos os lados.
Com seus novos Acordos de Cooperação e Facilitação de Investimentos (CIFAs, ou ACFIs em português), o Brasil quebrou o molde. O conceito do Brasil, em contraste com os BITs convencionais, enfatiza a colaboração e a facilitação de investimentos. Notavelmente, as cláusulas de arbitragem investidor-estado estão ausentes das CIFAs, que defendem métodos pacíficos de prevenção e resolução de conflitos como backup.
Os textos das quatro CIFAs finalizadas até agora – com Angola, Malawi, México e Moçambique – permitem compreender as principais características do novo modelo CIFA, apesar de o Brasil ainda não ter divulgado seu modelo.
Um Comitê Conjunto ocupado com uma ampla gama de funções e responsabilidades. A abordagem do Brasil à lei de investimento
Um comitê conjunto composto por funcionários do governo de ambas as partes contratantes é estabelecido por cada CIFA. Os comitês conjuntos da CIFA funcionam para supervisionar e executar problemas de investimento sob o acordo, assim como os comitês de mesmo nome nos acordos de livre comércio dos EUA e no Acordo Econômico e Comercial Abrangente Canadá-União Européia. No entanto, eles também têm uma missão maior de planejar agendas específicas para colaboração e facilitação de investimentos, incorporando o setor empresarial e a sociedade civil conforme necessário. O comitê também tem a responsabilidade de auxiliar na prevenção e resolução pacífica de quaisquer disputas potenciais com investidores ou resultantes de investimentos.
A CIFA de Angola também dá ao comitê conjunto a opção de convidar organizações não governamentais para fazer apresentações sobre tópicos específicos. O uso dessa opção permitiria que o comitê conjunto ficasse ciente de certos tipos de comportamento do investidor ou preocupações da comunidade local em relação a um determinado investimento.
Concentre-se na colaboração, não na proteção do investimento
Certas proteções de proteção de investimento estão incluídas nas CIFAs. Essas disposições incluem artigos sobre expropriação, não discriminação e livre circulação de capitais, entre outros. Por outro lado, muitas vezes são redigidas de uma forma que permite uma margem de manobra política substancialmente maior para o governo agir do que as disposições padrão. E, em geral, a ênfase primária dos acordos não é a salvaguarda de investidores e investimentos estrangeiros; em vez disso, eles são voltados para aumentar a cooperação de estado para estado e facilitar a realização de transações bilaterais.
Em particular, o comitê conjunto tem a responsabilidade de desenvolver agendas temáticas de cooperação e facilitação em áreas significativas para a promoção e expansão de investimentos bilaterais, bem como coordenar a execução de tais agendas por meio de compromissos específicos.
Nos anexos de cada CIFA, estão incluídas as listas iniciais de assuntos e objetivos. Essas listas abrangem questões como transferências e pagamentos, vistos e requisitos ambientais e técnicos. Sua formulação mostra que a questão não é concordar com padrões compartilhados; pelo contrário, trata-se de garantir um melhor entendimento mútuo e a pronta execução das várias regras e regulamentos de cada um. A ênfase é colocada mais na promoção da colaboração em vez de fornecer instruções prescritivas.
A implementação das agendas temáticas garante a continuidade da interação entre as duas nações e tem o potencial de contribuir substancialmente para o crescimento dos fluxos de investimento com base na confiança mútua e objetivos compartilhados. Isso contrasta com as abordagens adotadas nos tratados de investimento tradicionais, em que os estados de origem e de acolhimento se desvinculam um do outro depois que o tratado é assinado. Na melhor das hipóteses, a comunicação ocorre quando surge uma disputa ou um investidor inicia um procedimento formal de arbitragem contra o país anfitrião.
promovendo práticas comerciais éticas. A abordagem do Brasil à lei de investimento
Os BITs tradicionais concedem direitos aos investidores sem responsabilizá-los por nada. As CIFAs exigem explicitamente que investidores e capital estrangeiros trabalhem para promover o desenvolvimento sustentável do estado anfitrião e da população local, o que representa outro afastamento desse paradigma. Os acordos fornecem especificamente uma lista abrangente de normas e princípios voluntários para o comportamento ético dos negócios e instruem os investidores a fazerem seus melhores esforços para cumpri-los.
Os valores e padrões incluem a proteção do meio ambiente e a promoção do desenvolvimento sustentável, a defesa dos direitos das pessoas afetadas pelas atividades das empresas, o aprimoramento das capacidades locais por meio de uma estreita colaboração com a comunidade, o incentivo ao desenvolvimento do capital humano e a abstenção de buscar ou aceitar isenções de as leis do estado anfitrião relativas ao meio ambiente, saúde, segurança e trabalho que não estão especificadas nessas leis. A forma como eles são promovidos e monitorados determinará o sucesso da provisão.
Ouvidorias para ajudar investidores e prevenir problemas
Um ponto focal, geralmente conhecido como ombudsman, deve ser estabelecido por cada parte de uma CIFA dentro do governo para auxiliar os investidores estrangeiros.
Um executa dois propósitos distintos. Por um lado, receber ou dar informações ou suporte, incluindo cuidados posteriores, é mais central para os deveres de um ponto focal. Embora estejam entre as atribuições normais de uma agência de promoção de investimentos, muitas vezes não são incluídos nas estruturas institucionais dos BITs. Por outro lado, as de ouvidoria se concentram em apurar as reclamações e buscar a solução de conflitos. Embora algumas nações tenham estabelecido funções semelhantes, como o ombudsman nacional de investimentos da Coréia do Sul estabelecido sob a Lei de Promoção de Investimentos Estrangeiros, esta não é uma cláusula que é frequentemente vista em acordos de investimento.
Os pontos focais podem trabalhar em estreita colaboração com o comitê conjunto para ajudar a evitar problemas relacionados a investimentos e acelerar sua resolução. Os funcionários ou organizações escolhidos para cumprir os papéis duplos de ponto focal e ombudsman devem ser imparciais e protegidos da corrupção para que os papéis duplos funcionem de forma eficaz. Dependendo de como é configurado, o ombudsman pode impedir com sucesso que disputas levantadas por investidores estrangeiros sejam submetidas à arbitragem internacional e resolver disputas levantadas por comunidades que foram prejudicadas ou impactadas por um investimento.
